四步学会二审代理意见!实习律师必备
🙋♀️五月收到3份二审胜诉判决(均代理上诉人反败为胜) ~开完庭后一定要写代理意见!
执业6年,写过几百份二审代理意见,今天和大家分享我的代理意见撰写思路~曾经有法官称赞“逻辑严密、直击痛点”!
🔹总体框架和写作思路
▫️行文顺序:程序问题、事实认定问题、法律适用问题
▫️行文框架:司法三段论,大前提、小前提、结论
▫️内容全面:重点关注法庭上法官关注的问题/对方一直在强调的问题!但其他已经说过的也要写进去(详略得当即可)
▫️目录:篇幅过长可以考虑加上一个目录,方便法官选择查看
🔹程序问题
▫️重点关注:是否有遗漏当事人?是否依法送达?是否依法组织质证?是否有应当回避的情况?
▫️写作公式:法律依据+程序瑕疵的依据+后果明确
如: "《民事诉讼法》第X条规定送达须直接交受送达人(大前提)→ 一审通过公告送达但未穷尽其他方式(小前提)→ 导致被告未能实质参与诉讼(后果)→ 剥夺当事人辩论权(定性)→ 应发回重审(结论)"
🔹事实认定
▫️重点关注:举证责任的分配、证明高度、证据采信失当(如证人必须出庭接受询问)
▫️写作公式:请求权基础推出要件事实+举证责任+目前的证据+一审存在问题如:“根据《民法典》第x条,欺诈可撤销的构成要件包括X,且根据x条规定应举证到排除合理怀疑的高度,但目前仅有x证据,明显无法排除xx的可能性,故一审对于欺诈的事实认定明显存在错误”
📌巧用举证责任:消极事实的主张一方没有举证责任?本证和反证有无混淆?【下一期我专门讲举证责任】
🔹法律适用
▫️重点关注:法律关系定性错误、法律解释错误、裁判尺度失衡法律的解释、适用的时效等
▫️进阶写法:
✅文义解释→体系解释→目的解释
✅类案检索报告摘要(附指导案例编号)
✅立法变迁对比(特别新法修订时)
▫️经典反驳句式: "一审错误扩大/限缩XX法条适用范围,忽略但书条款/司法解释第X条明确规定..."
🔹加分项
▫️可视化时间轴:复杂案件附事实发展脉络图
▫️对应证据:文书中明确标注对应的证据页码
▫️败诉预警:强调改判对司法统一、社会效益的积极意义